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建筑工程 |
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| 处理工程质量纠纷应当注意的问题 |
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作者：石家庄赵丽娜律师编辑
出处：法律顾问网·涉外www.flguwen.com
时间：2011/6/16 12:57:00 |
在处理建设工程质量纠纷案中，应重点考虑证据收集与保全、合同要素、质量鉴定、法律法规索引等各个方面。
一、证据收集与保全
建设工程质量纠纷案，其证据的收集有其特殊性。
1．施工现场的证据收集，应当考虑证据的来源。
证据的固定方式与保全方式，因为施工现场随时间的推移，有些现场会被覆盖或破坏，而且有些招 、摄影的背景很难区分现场的实际位置。除了摄像、拍照，还可以采用封样方式，比如工地用料、木材、钢材、墙砖、水泥等，可现场封样。
2．制作调查笔录、
通过对施工人员、项目部管理人员或驻工地代表、监理人员、材料管理员、鉴定人员的走访调查，寻找对当事人有利的书面证据。
3．工商查档的方式。
可以了解施工企业的资质及经营业绩，对于合同的有效性、法律文书的执行及诉讼的主体资格具有重要意义。
4．收集一切可能收集到的书面证据。如合同，补充合同，备忘录，现场签证，开工令。设计变更通知书，隐蔽工程验收证明书，（材料）送货回单，施工日志，基础验收，中间验收，竣工验收的证明，发包人与承包人之间的往来函件及律师公函，质监部门发出的整改通知等。
二、合同要素
发包人与承包人在合同中约定的权利义务，对案件的审理与判决具有决定性的意义。比如合同中约定的工程量、工程款及支付方式、合同工期期限及逾期或顺延的规定、工程质量要求、隐蔽工程的验收及中间验收、竣工验收、违约责任的认定与赔偿、律师应当对这些合同要素进行分类，从中整理出对己方有利或不利的要素，然后进行分析，结合证据进行论证，以找到解决双方争议的突破口或切入点。
三、质量鉴定
在质量纠纷中，发包人与承包人之间关于质量是否合格或是否达到优良，往往各执一词。这样在诉讼中，质量检测部门的意见或权威机构的鉴定结论往往起到确定性作用。为此，在诉讼中，律师应当提请法院委托鉴定。并且应当向鉴定机构提供详尽的资料，比如双方设计变更的书面通知，现场签证，双方对三大材料价格的约定，对施工现场用水、用电的约定，对工期顺延的约定等等。
四、举证方式
向法庭举证，应当尽量提交能够相应印证或双方已书面确认的书证。而不应当提交难以自圆其说的书证。比如提交信函，还应当提交已经送达或已交邮的凭证，双方当事人代表签字的书证，应当同时提交这些代表有权签收的证据或构成代理的书证。另外，有些书证可以在对方当事人出示全部书证后再视情况提供
五、法律、法规检索
在向法院提交诉状、答辩状、代理词等书面文件前，应当对我国现行的法律、法规进行检索，包括最高院的司法解释，做到使用法律上无懈可击。特别要注意新旧法规适用的期限及最高院的司法解释。
六、案件讨论制度与专家论证制度
建设工程案件专业性强，使用法规多，因此，律师承接建设工程质量纠纷案件，应当组织法学专家、工程专家、质监机构的工程师代表对案件进行研讨，对某些工程上的数据应当进行计算论证，比如楼板的荷载等因素。律师在获得技术数据及专家意见后，才能理清案件的基本思路。
七、向法庭提交书面意见
尽管在庭审中代理人可以发表辩论意见，但代理人仍然应当将代理词等一些书面意见提交法庭。比如可以将工程中存在的质量问题及相应证书、合同中约定及实际支付的工程款进度、对方当事人违约的基本事实列成图标，提交法庭。使承办法官等一目了然地了解代理人希望表达的代理意见。这样能更好地表达合维护当事人的合法权益。
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