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石家庄知识产权律师咨询:对百度进行流量劫持构成不正当竞争被判赔20万元
作者:石家庄不正当竞争律师编辑   出处:法律顾问网·涉外www.flguwen.com     时间:2010/6/6 11:58:00

上百度搜索怎么总是先出广告?
联通青岛公司与合作伙伴不正当竞争被判赔20万元
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  本报讯 (记者 刘晓燕 通讯员 肖春燕)联通青岛公司与合作伙伴对百度进行流量劫持引发诉讼。日前,山东省高级人民法院对此案作出终审判决,联通青岛公司与合作伙伴对百度构成不正当竞争,赔偿百度经济损失20万元并道歉。

  去年2月起,青岛联通互联网用户在百度输入搜索关键词后,总要先进入一个持续近十秒钟左右的广告页面,之后才能进入相应的百度搜索结果页面。从未推出类似广告业务的百度公司调查后发现,该广告是由联通青岛公司与青岛奥商网络公司合作推出,其特点为无须安装客户端插件、无法屏蔽、强制弹出。

  去年4月,在青岛市公证处人员的见证下,百度公司委托代理人利用该处计算机,通过联通青岛公司所提供的互联网接入服务登录百度公司所属搜索网站www.baidu.com,在百度网页显示对话框中输入“鹏飞航空”进行搜索时,会弹出一显示有“打折机票抢先拿就打114”的页面,点击该页面打开了一显示地址为http://air.qd.sd.cn的页面;在该网站显示对话框中输入“青岛人才网”,点击“百度一下”,弹出一显示有“找好工作到半岛人才网www.job17.com”的页面,迅速点击该页面中显示的“马上点击”,打开了一显示地址为http://www.job17.com/的页面;在该网站显示对话框中输入“电话实名”,点击“百度一下”,弹出一显示有“查信息打114,语音搜索更好用”的页面,随后该页面转至相应的“电话实名”搜索结果页面。

  据查,域名qd.sd.cn属于联通青岛公司,www.job17.com系奥商网络公司所属网站半岛人才网,“电话实名语音搜索”系联通青岛公司与奥商网络公司合作经营的业务。

  百度公司以“不正当竞争”为由向青岛市中级人民法院提起诉讼,将联通青岛公司、奥商网络公司和联通山东公司告上法庭,认为对方客观上窃取了百度在青岛地区的用户流量,构成明显的侵权和不正当竞争行为,要求赔偿损失480万元。

  去年9月,青岛中院经审理后认定,联通青岛公司与奥商网络公司利用技术手段,使通过联通青岛公司提供互联网接入服务的网络用户,在登录百度网站进行关键词搜索时,弹出奥商网络公司、联通青岛公司的广告页面,这种行为构成了对百度公司的不正当竞争,判令奥商网络公司、联通青岛公司立即停止不正当竞争行为,赔偿百度公司经济损失20万元,并在各自网站首页位置上连续十五天刊登声明以消除影响。

  一审宣判后,联通青岛公司和奥商网络公司不服,向山东高院提起上诉。

劫流量“劫”成了被告
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  是谁实施了干预行为

  百度公司在申请青岛市市中公证处进行证据保全的过程中,通过联通青岛公司所提供的互联网接入服务登录百度公司所属搜索网站www.baidu.com,在百度网站显示对话框中输入“鹏飞航空”进行搜索时,会弹出一显示有“打折机票抢先拿就打114”的页面,点击该页面打开了一显示地址为http://air.qd.sd.cn的页面;在百度网站显示对话框中输入“青岛人才网”进行搜索,会弹出一显示有“找好工作到半岛人才网www.job17.com”的页面,点击该页面打开了一显示地址为http://www.job17.com/的页面。

  青岛中院承办此案的法官告诉记者,在互联网上登录搜索引擎网站进行关键词搜索时,正常出现的应该是搜索引擎网站搜索结果页面,不应弹出与搜索引擎网站无关的其他页面,但是在联通青岛公司所提供的网络接入服务网络区域内,却出现了与搜索结果无关的广告页面强行弹出的现象,这种广告页面的弹出并非接入互联网的公证处计算机本身安装程序所导致,联通青岛公司既没有证据说明在其他网络接入服务商网络区域内会出现同样情况,也没有对在其网络接入服务区域内出现的上述情况给予合理解释,应当认为联通青岛公司提供互联网接入服务的区域内,对于网络服务对象针对百度网站所发出的搜索请求进行了人为干预,使干预者想要发布的广告页面在正常搜索结果页面出现前强行弹出。

  奥商网络公司在其主页中对其“网络直通车”业务的介绍,其中关于广告强行弹出的介绍与百度公司公证保全的形式完全一致,且公证保全中所出现的弹出广告页面“半岛人才网”、“114电话语音搜索”均是其正在经营的网站或者业务。

  法官告诉记者,奥商网络公司是该干预行为的受益者,在其没有提供证据证明存在其他主体为其实施上述广告行为的情况下,应当认为奥商网络公司是上述干预行为的实施主体。奥商网络公司这种干预行为不是通过在客户端计算机安装插件、程序等方式实现,而是在特定网络接入服务区域内均可以实现,因此,这种行为如果没有网络接入服务商的配合是无法实现的,联通青岛公司并没有证据证明奥商网络公司是通过非法手段干预其互联网接入服务而实施上述行为的,同时根据查明的事实、http://air.qd.sd.cn域名实际使用人为联通青岛公司,并且联通青岛公司与奥商网络公司合作经营电话实名业务,因此,联通青岛公司也是上述干预行为的实施主体。

  关于联通山东公司,法官解释说,因联通山东公司、联通青岛公司同属于中国联合网络通信有限公司分支机构,联通青岛公司作为民事主体有承担民事责任的资格,百度公司并无证据证明两公司具有开办和被开办的关系,也无证据证明联通山东公司参与实施了法院认定的行为,所以百度公司针对联通山东公司的诉讼请求,法院不予支持。

  干预行为是否构成不正当竞争

  在确定联通青岛公司与奥商网络公司实施了上述干预行为后,该行为是否构成不正当竞争行为成为本案另一个焦点问题。

  法官告诉记者,判断联通青岛公司、奥商网络公司的上述行为是否构成不正当竞争,应当具备以下几个要件:该行为的实施者为反不正当竞争法意义上的经营者;经营者在从事商业行为时,没有遵循自愿、平等、公平、诚实信用原则,违反了公认的商业道德;经营者的该不正当竞争行为给正当经营者造成了经济损失。

  法官说,本案中,联通青岛公司与奥商网络公司均属于从事互联网相关业务的市场主体,属于反不正当竞争法意义上的经营者。联通青岛公司与奥商网络公司利用技术手段,让通过使用联通青岛公司提供互联网接入服务的网络用户,在登录百度网站进行关键词搜索时,在正常搜索结果显示前弹出奥商网络公司发布的广告页面,这种行为显然属于利用百度公司的市场知名度来为自己牟利的行为,这种行为既没有征得百度公司的同意,也违背了使用其互联网接入服务用户的意志,违背了公认的商业道德。在百度搜索结果出现之前强行弹出其投放的广告页面,诱使本可能通过百度公司搜索结果检索相应信息的网络用户点击该广告页面,影响了百度公司按照自己意志向网络用户提供服务,致使百度公司难以实现其预期商业目的,损害了百度公司的经济利益。由于所弹出广告并非网络用户自主选择的结果,该行为还容易导致网络用户误以为弹出广告页面系百度公司所为,会使网络用户对百度公司所提供服务的评价降低,对百度公司的商业信誉产生一定不利影响。

  法院由此认为,联通青岛公司、奥商网络公司的行为已构成不正当竞争,依法应当承担相应的民事责任。

利用他人知名度牟利构成侵权
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  联通青岛公司不服一审判决,提起上诉,称联通青岛公司不是air.qd.sd.cn的实际所有人,不是本案被控侵权行为的实施主体,而且百度公司所提供的搜索引擎服务并非营利性服务,不属于反不正当竞争法规定的“经营者”范畴,百度公司不具备提起不正当竞争之诉的主体资格,百度公司、联通青岛公司之间不存在竞争关系,不正当竞争之诉不成立。

  为此,记者采访了本案二审的主审法官战玉祝。

  战玉祝告诉记者,域名是互联网络上识别和定位计算机的层次结构式的字符标识。涉案域名qd.sd.cn是属于联通青岛公司所有,并将其作为“青岛信息港”的域名实际使用。air.qd.sd.cn作为qd.sd.cn的子域,是其上级域名qd.sd.cn分配与管理的。联通青岛公司作为域名qd.sd.cn的持有人否认域名air.qd.sd.cn为其所有,但没有提供证据予以证明,原审判决认定在百度公司公证保全时该子域名的使用人为联通青岛公司所有,并无不当。

  对于联通青岛公司是否构成被控侵权行为的实施主体,战玉祝说,被控侵权行为发生在特定互联网接入服务区域,奥商网络公司作为本案被控侵权行为的实施主体,在没有证据证明奥商网络公司是通过非法手段干预特定互联网接入服务的情况下,没有互联网接入服务商的配合,奥商网络公司是无法实现本案被控侵权行为的。同时,联通青岛公司是域名air.qd.sd.cn的所有人,因持有或使用域名而侵害他人合法权益的责任,由域名持有者承担。

  关于百度公司在本案中是否具备诉讼主体资格问题,战玉祝说,百度公司一方面面向普通上网用户提供免费的网页搜索服务,另一方面也面向企业和个人提供收费的付费搜索服务与推广服务,上网用户在百度网站输入关键词进行搜索时,百度网站会通过搜索引擎找到并呈现与关键词相关的页面信息,同时在网站右侧,出现与关键词相匹配的付费企业网站链接,这是百度公司的一种商业运作模式,也是一种正当的营利方式,百度公司属于反不正当竞争法意义上的经营者,具备本案的诉讼主体资格。

  战玉祝告诉记者,虽然联通青岛公司是互联网接入服务经营者,百度公司是搜索服务经营者,服务类别上不完全相同,但联通青岛公司实施的在百度搜索结果出现之前弹出广告的商业行为与百度公司的付费搜索模式存在竞争关系。

  战玉祝说,根据涉案公证书的记载,在百度网站搜索“青岛人才网”,弹出“找好工作到半岛人才网www.job17.com”的广告页面,搜索“电话实名”弹出“查信息打114,语音搜索更好用”的广告页面,可以看出搜索时弹出的广告是有针对性的,与搜索的关键词及内容有紧密关系。联通青岛公司利用百度网站搜索引擎在我国互联网用户中的市场知名度,利用技术手段,在百度搜索结果出现之前,强行弹出其投放的与搜索的关键词及内容有紧密关系的广告页面,诱使本可能通过百度公司搜索结果检索相应信息的网络用户点击该广告页面,影响了百度公司按照自己意志向网络用户提供付费搜索服务与推广服务,也会导致百度网站上付费搜索客户流失,属于利用百度公司的市场知名度来为自己牟利的行为。这种行为破坏了百度公司的商业运作模式,损害了百度公司的经济利益,还会导致上网用户误以为弹出的广告页面系百度公司所为,使上网用户对百度公司所提供服务的评价降低,对百度公司的商业信誉产生一定不利影响,同时也违背了诚实信用、公平交易的市场行为准则和公认的商业道德。


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