公司的税务风险及其防范

       
      内容提要：公司税务风险主要是一种法律风险，没有税务违法也就没有税务风险。由于税收具有强制性，使税务风险具有确定性和累积性等特点，因此，虽然税务风险的防范与控制难，但一旦发生，想要侥幸过关更难。本文阐述了税务风险的定义、分类，以及税务风险对公司可能造成的影响，并提出防范与控制税务风险的几点建议。
          关键词：公司税务  法律风险  防范控制
          公司税务风险主要是一种法律风险，因此没有税务违法就没有税务风险。纳税行为是与公司的经济行
      为相伴相生的，经济行为的连续性决定了纳税行为的连续性，潜伏在具有连续性的纳税行为中的税务风险，对公司今后的发展会有致命的影响。随着税收法治建设的规范和税收征管的加强，一些隐而未发的税务风险日益显现。因此，讨论公司税务风险的防范与控制具有非常重要的现实意义。
      一、公司税务风险的概念界定
         
      国家税收风险是由于税法上的缺陷、政策管理上的失误及其他不可预知与无法控制的原因，导致国家税源损失、税收调节功能减弱、财政收入递减，影响政府公共职能的行使。而公司税务风险则是公司的涉税行为未能有效遵守或被认为违反税法，而可能导致公司未来的利益损失。国家税收收入是通过公司纳税行为来完成，两者之间是个体与整体的关系。公司税务风险小则可以影响公司自身的生存与发展，大则可以损害国家税收收入的组织，危害税收对经济的调控。虽然单个公司的税务风险不足以给国家税收带来实质性影响，但众多公司的税务风险就会构成国家税收风险。税收风险管理的终极目标是国家税收收入的安全与稳定，但起点是公司税务风险管理。
      二、公司税务风险的分类
          综观1994年税制改革以来被查处的税务案件，数量虽然不多，但往往都是大案要案，尤其是一个比一
      个大的虚开增值税发票案，引起全国震惊；作案方式也不是公司单个主体独立完成，尤其是增值税方面的
      违法犯罪，更具系统性和连贯性，牵涉面广，涉案金额巨大，社会影响恶劣；但最终处理的结果公司是税
      务违法风险主要承担者。从法律规范角度看，公司税务风险分为：违反税务管理的法律风险、违反纳税义务的法律风险、违反发票管理与使用的法律风险等；其中违反纳税义务的法律风险，主要包括公司税务违法风险、主观非故意而结果违法的法律风险、税收政策调整或税务机关的责任导致的公司税务风险、客观上少缴税的无责任税务风险，本文重点探讨此类风险对公司的影响及治理。
          （一）税务违法风险
         
      1.税务违法风险没有追溯期限的限制。《税收征管法》规定偷税可无限期追征，同时《行政处罚法》虽规定两年的时效，但由于纳税行为的连续性，税务违法往往在公司持续经营过程中长期存在，时效因偷税行为再次发生而中断，从而使行政处罚期限延长，公司对税收违法行为不能存侥幸心理。
          2.在公司经营中税务违法的风险最大。税务风险往往与公司经营的其他风险密切相关，会对公司造成
      致命打击。
         
      3.法律界限不明增加税务风险产生的不确定性务的专业性和技术性很强，刑法上有偷税罪，没有税罪，没有避税与偷税的法定界限，可能导致避税题被税务部门认定为偷税。
          （二）非故意行为导致结果违法的税务风险
         
      1.税务风险防不胜防。税收筹划是公司税务管理重要内容，其目的是合法节税，而不是非法偷税由于税收实务操作过程中缺乏合法节税与非法偷税判断标准，从而加大税务风险防范与控制的难度使没有税收违法的主观故意，但客观上产生了税收法的结果，导致税务风险的发生。
         
      2.随着反避税措施的加强，税收筹划的法律风险日益增大。据普华永道2006年5月25日“亚太区的税务管理及规划”调查显示：转让定价是公司税务工作中风险最高的项目。在我国，外资企业、集团公司通过避税手段转移利润已是一种普遍的情况；有些使用由专业税务代理机构开发的避税产品；有的则在国际避税港建立公司，通过与避税港的公司之间进行商业、财务运作，转移利润，减少税负。反避税措施的核心内容是通过预约定价的方式对关联交易进行限定，并对长期亏损却不断扩大经营规模的企业，重点进行反避税审查。
          （三）税收政策调整或主管税务机关的责任，给公司带来的税务风险
           1.税收政策调整给公司增加的税务风险。税收是国家宏观经济调控的重要手段，税收政策随着国家总
      体经济形势的发展或产业结构的变化会作相应调整。如税收的开征与取消，税率与退税率的升与降、出口退税项目与范围的扩大与缩小，甚至征管方式的改变等等，都会给纳税人带来重大影响。
         
      2.主管税务机关的责任。主管税务机关的责任导致纳税人不缴或少缴税款的问题，法律有明确规定，《税收征管法》第五十二条：由于税务机关的责任，致使纳税人少缴税款的，税务机关在3年内可以要求纳税人补缴税款，但是不得加收滞纳金。但实际的情况是由于调查取证难，即使最终取得公正的结果，作为相对人的公司实际承担了本不该承担的风险责任。
          （四）客观上少缴税的无责任税务风险
         
      一般来说无责任就无风险，之所以在税收实务领域会产生无责任状态下的法律风险，这与税收的执法环境有关。所谓客观上不缴或少缴税的无责任税务风险是指纳税人已经按照由主管税务机关事先确定的纳税标准与纳税方式，依法履行了纳税义务，但按其业务的规模可能应当缴纳更多的税收，实际的纳税数额与业务的规模不相适应，从而导致税务风险的产生。全国首例律师涉嫌偷税案就是一个典案例。陈德惠及其律师事务所被主管税务机关审核确定为“小型户”，按定额征收办法纳税，也就是说该事务所从纳税的角度讲是不需要建账的，只要按税务机关核定的税额，并按税管人员的要求，填表申报纳税即完成依法纳税义务。由于不采取查账征收，所以事务所根据内部管理的需要建立财务会计账簿，开展会计核算，与纳税没有关系。但税务机关出具的司法鉴定和公诉人的公诉意见均认为该事务所采取另立记账凭证、少列收入，进行虚假的纳税申报，构成偷税罪，一审法院认定其偷税额达114万余元，判处罚金115万元，陈德惠本人被判有期徒刑4年。虽然陈德惠最终被二审法院判决无罪释放，但被关押两年多。这可以称得上是无端飞来的牢狱之灾。
      三、税务风险对公司可能的影响
         
      税务风险对公司的负面影响不仅是深刻的而且是全方位的，无论哪一种税务风险其结果都一样，所不同的是税务违法风险是出于公司主观上的故意也明确违法的责任后果。无论是偷税还是骗税均以主观故意为必备要件，即使是欠税，也要以“采取转移或者隐匿财产的手段，妨碍税务机关追缴欠缴的税款的”。税务风险对公司的负面影响主要体现在以下三个方面：
          1.税务风险必然严重损害公司信用。公司税务风险一旦发生，媒体曝光，会给公司信誉带来严重损害。
          2.税务风险必然给公司带来重大经济损失。目前对偷税的行政处罚除追征外，罚款的起点是所偷税款
      的50%；避税虽然不罚款，但要支付利息，标准是同期银行贷款基准利率加5个百分点。这样的处罚力度会给公司带来沉重的经济负担。
         
      3.税务风险必然带来公司管理层的变动和人员受损，引发公司和相关责任人的刑事责任。偷税虽然是单位行为，如果构成犯罪也是单位犯罪，但与公司法定代表人及相关主管人员的主观过错有关，因此一旦事发，公司与相关责任人将受刑事处罚，给公司造成全方位的打击。
          导致四种税务风险产生的原因:
         
      1.税务违法风险。税务违法一般都具有隐蔽性，公然的、明目张胆的并不多见，更多的是通过税收筹划，以形式合法实现实体违法，达到不缴或少缴税收的目的。一般来说，管理层受教育程度低、比较急功近利，且公司处于设立初期尚属原始积累时期，内部管理缺乏规范，税务违法行为相对比较直接，方法比较简单；相反大的集团公司则税务违法行为比较具有隐蔽性，大多利用关联交易、转让定价、资本弱化等方式完成，有的操作甚至得到主管税务机关的认可。
          2.非故意行为导致结果违法的税务风险。这种情况一般发生在税务代理的过程中。两个基本前提：一
      是公司具有规范的财务会计管理基础，提供会计信息客观、真实、全面；二是公司通过税务代理追求的是合法利益。只要在税务代理合同中约定双方的税务风险边界，如果税务代理人提供的税务咨询与税收筹划方案涉嫌违法被查处，则税务代理人应当对此后果承担法律责任。
         
      3.税务机关的责任导致的公司税务风险。这种情况主要发生在税制变动过程中国家、地方与公司利益三者协调。虽然从结果上看公司违法少缴税款，但实际上是有历史根源的，并经主管税务机关的认可，但最终因为主管税务机关的越权、失职而被确认无效。一旦发生这种情况，公司将担负极大的成本与风险。
          4.客观上少缴税的无责任税务风险。这种情况很少，但一旦发生就会给当事人带来沉重打击。这主要
      是税收征管不规范，税务机关自由裁量权监督不力之故，也是与税收法治不相适应的一种情况。目前税法
      对不同的纳税人规定了不同的纳税管理方式：查账征收、查定征收、查验征收、定额征收等，但某一个具
      体的纳税人采取哪一种征收方式则由主管税务机关根据纳税人的财务会计管理规范情况加以确定。如果确定采取定额征收方式，那么只要完成了确定的纳税额，就算完成了依法纳税的义务，即使实际的应纳税额与确定的定额之间有差距，那也需要由主管税务机关调税定额或根据纳税会计管理情况调整纳税方式。原则上不能因为事后税务检查中发现定额纳税少于查定征收或查验征收而认定其偷税。但税务机关在征收管理上存在的任意性或自由裁量权的滥用会造成纳税人的税务风险，而且要纠正这种风险所产生的后果需要巨额成本。
          四、公司税务风险的防范与控制
          有效防范与控制税务风险需要公司管理层多方协调与配合，是公司发展战略中的系统工程，而税务违
      法风险应当成为公司风险管理的重中之重。既然税务违法风险是主观因素决定的，所以比较而言是纳税人
      最能控制的一种风险。
         
      如果说税务违法风险需要通过公司内部主动加强风险管理来加以预防与控制，那么，其他三类风险的预防与控制，从风险发生的原因来看，公司无法采取主动。第二种风险，通过加强与税务专门机构的合作，增强税务事项处理的规范性，避免因技术性处理不当所引发的税务违法风险；并通过税务代理合同的约定，明确与税务专门机构在合作过程中的责任界限，实现税务风险的转移。而第三、第四种风险需要依赖于税收法治建设，规范税收的征收与管理，从而自然而然地降低。因此公司的重点在于预防与控制税务违法风险，并完善税务代理合同，使税务代理中发生的税务风险得以及时和全部的转移。
          （一）树立依法纳税的理念，从根本上杜绝税务风险的产生
         
      1.树立风险意识，加强依法纳税。将税务风险防范与控制纳入公司发展战略的高度，加以统筹、规划与管理。协调公司财务、会计管理与税务风险管理的关系，通过依法纳税，实现公司发展战略目标，而不是单纯通过加强公司管理，追求税收利益最大化。
         
      2.规范税收筹划，防范税务风险。在处理收购、兼并、投资、融资、关联交易、资本弱化等项目时，加强税收的合法性、合规性审查，避免因税务违法而导致公司管理效益的减损。如在公司项目收购时，应对目标公司欠税、偷税事项作出评估，从而避免第三人行为所造成的税收风险。
          （二）建立与健全组织机构，规范公司的税务风险管理
         
      1.设立公司专职税务管理机构，建立税务风险防范与控制机制。税务风险管理的专业性与技术性，决定了公司必须设立专门的机构与人员，才能既完成税务风险管理的规划、方案的制定，也实现对决策的组织、实施及对税务风险的处理。
          2、落实税务管理机构的职责与权限，建立内部风险责任追究机制。
          （三）借助于中介机构的税务专业服务，实现公司税务风险的转移
         
      1.税收筹划也是税务代理的核心内容。税收筹划是税务风险管理的重要内容，合法节税是税收筹划的根本目标。公司可以通过税务代理，借助“外脑”实现税收筹划的合法节税目的。
          2.合法节税是税务代理的基本内涵。税务代理机构须承诺并担保其所提供的税收筹划方案具有合法性与合规性，并能够得到税务机关的认可。
         
      3.公司可以转移税务代理所产生的税务违法风险。公司与税务师、会计师、律师事务所之间的税务代理业务通过合同建立，并明确了双方的权利、义务及违约责任，合法节税是作为代理人的税务师、会计师、律师事务所依约承担的合同义务，当税收筹划方案涉嫌违法而受到行政、刑事处罚时，公司可以通过民事诉讼转移税务违法的风险。
          （四）规范财务、会计管理，增强公司税务风险的可控性
          1.财务、会计管理是公司税务风险管理的基础。财务、会计所反映的经济信息的客观、真实、全面，是依法纳税的前提。
         
      2.税务风险与财务会计风险紧密相联。合法节税本身是实现财务管理目标的必要内容。虽然公司财务会计违法做假，具有多重目的，除了偷税等税务违法之外，可能是为了吸引投资、赢得股票发行成功，或者是为了取得融资目的等等，但税务违法一定以财务会计的违法为前提。