作者：王杰    诉讼是权利人正确运用法律武器保护其商业秘密的有效手段之一，也是法律赋予的一项重要权利。如何正确行使诉权关系到权利人的商业秘密能否得到法律保护，笔者依其诉讼实践主要从以下几个方面进行论述。
    一、商业秘密侵权权利人诉前准备
    诉讼之前，原告必须尽力搜集可能搜集到的全部证据，在必要时作诉讼证据保全，搜集到全部证据后方可启动诉讼法律程序。商业秘密案件比较复杂，从组织起诉资料到法庭宣判，每个环节都必须力求严谨。作为原告在起诉商业秘密案件时，应当委托律师或法律专家代理诉讼，让专业人员把关分析是否形成商业秘密侵权案件。在此阶段更好地保护商业秘密应注意：
    （一）准确确定诉讼案由和请求范围
    在立案之前应尽量依据所掌握的证据准确的确定案由和诉讼请求范围。如果在立案时确实无法准确认定案由的，可先以比较大的案由来立案，在举证期限届满前再选择一个比较适合此案的准确案由。因为依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，在举证期限完毕以后，原告不得再变更诉讼请求。因此，原告必须在举证期满之前把案由和所主张的权利范围确定下来，如果在举证期满后再想变更或增加诉讼请求将不会得到法院的支持，若必须变更或增加诉讼请求的，则须另行起诉，这样将会增加原告的诉讼成本，也有可能丧失诉权。
    （二）商业秘密侵权证据保全
    在商业秘密侵权行为将给原告造成不可挽回损失的紧急情势下，或原告无法取得被告所掌握的关键证据，在起诉前或起诉后向人民法院提出保全申请，原告可以在申请中提出采取查封、扣押商业秘密附着物、颁布禁令、禁止侵权人披露、使用商业秘密等保全措施，法院收到申请后会认真考虑采取或不采取保全措施，如果法院同意证据保全，涉及财产价值的原告还须为此提供担保。这也是保护原告商业秘密最有效、最可行的方法之一。
    二、原告在庭审中的权利主张
    庭审过程也是举证、质证过程，原告能否胜诉关键也在于此，根据民事诉讼的理论与我国的立法规定，商业秘密举证还是实行“谁主张谁举证”的证据规则，所以对原告来讲是比较苛刻的，但在现阶段又是必须由其承担的责任。被告为了逃避或减少其法律责任，往往想方设法设置障碍，隐匿侵权证据，如果原告不能对其诉讼请求提出足够的证据，就可能承担败诉的风险。所以对原告的举证尤为重要。
    （一）首先，原告要证明商业秘密成立，且商业秘密由原告所享有
    原告想要用法律的手段保护其商业秘密，首先必须证明其商业秘密成立，这也是案件审理的基本焦点之一。商业秘密成立与否关键在于是否是公知信息。经营信息相对比较容易举证证明，对于技术信息的举证则难度大得多，原告在举证时应当全面考虑已方的商业秘密是不是公开的技术。有许多公司在不经意之中就已经将商业秘密公开了，比如，一方面保密，一方面又去申请专利的行为。“专利的特征就是公开，申请专利后的技术就不是商业秘密了，或将属于商业秘密的技术写入学术论文，并在公开报刊、杂志发表等，这些都是将商业秘密公开了，也是导致商业秘密不成立的原因。如果被告主张原告的商业秘密是公知技术，必须进行举证证明，必要时原告还可以作技术检索，来证明其商业秘密不是公知技术。对于保密措施的举证相对比较容易，主要是法律上认定是否构成合理保密措施的问题。比如含有保密条款的合同，保密规章制度等等。关于价值性、实用性不必过多说明，如果企业进行了使用，并且给其带来经济利益，就可以证明这两点。
    在庭审时法院会要求原告必须指出商业秘密是什么？商业秘密的秘密点怎样确定？如果是技术信息涉及到的技术性较强，这是一个非常专业的问题，法院也往往会委托专门鉴定机关进行商业秘密鉴定，当然鉴定结论不能成为定案的唯一证据。如果原告的秘密点无法确定或不能确定也是往往导致败诉的主要原因之一。